设置鉴定人与专家证人并举制度浅探

张福坤

摘要：大陆法系传统的鉴定人制度与英美法系的专家证人制度有各自独特的方面，同时两者也有一些明显的异同点。了解各自制度及其异同并试图用于我国现行鉴定制度，能够最大限度的使我国诉讼程序在追求实体公正和程序功能上获得最佳效能。
关键词：鉴定 鉴定结论 专家 专家证人

一,大陆法系的鉴定人制度
鉴定结论在大陆法系有重要的诉讼功能，是法官供以查明案件事实认定案件性质的重要依据。它以专有的特殊的认定方式,使那些初步是证明作用的证明材料显现其在诉讼中的证明力.
大陆法系无论在立法上还是在司法上,鉴定人与证人都有明显区别。证人仅对事实向法庭证述，其传递信息的基本方式是凭记忆采用言辞重复已经发生过的事实。鉴定人则是依据一定的系统知识，遵循特定的逻辑程序，就已知的事实材料为基础进而就待证事实进行摧断，是一个复杂的思维过程，是对事物间的联系和本质的反映。(1)也就是说鉴定的任务是解答案件中的专门问题。作为鉴定最终形成的鉴定结论,是鉴定人在观察检验分析等科学技术活动的基础上得出的主观性认识结论，是法定证据形式之一。正由于案件中的专门问题多种多样，涉及众多学科领域，因此，鉴定主体必须是在相关学科具有鉴定资格的专业人员，同时也必须按法律规定办理鉴定的委托或聘请手续。没有司法机关或其他办案单位委托或聘请，鉴定结论不能被采纳为证据。(2)

二,英美法系的专家证人制度
依据英美的证据法理论,所谓证人是广义上的,即为凡是了解案件真实情况的人,都有资格作为证人提供证言.除了与案件无涉及的第三人,专家证人之外,还包括被告,同案人员,被害方证人,警方证人等.可见普通证人与专家证人都是同属"证人"类别的.只是证词的说服力有程度上的不同.证人只能对其亲身体验的事实作证,提供裁判者认定事实的材料,若允许其陈述意见或催理则超越了证人本身的职能,侵犯了认定事实的裁判权.因此对于意见性证据一般不予采纳,但如果普通证人以意见或摧理形式提供证言也仅限于两种情况:一是合理建立在证人感觉上,二是对清楚的理解该证人的证词或确定争议中的事实有益.(3)而"如果科学技术或其他专业知识将有助于事实裁判者理解证据或确定争议,凭其知识技能经验训练或够格为在专家的证人可以用意见或其他方式作证."(4)也就是说作为意见规则的例外,专家证人的意见可以采纳.

三,鉴定人制度与专家证人制度异同
鉴定人与专家证人除在作证方式和性质上存在相同或类似之处外,鉴定人在进行鉴定的过程与专家证人进行作证发表专家意见的过程也具相似之处:两个过程都是一个从"证据资料''到"专家证言'或从"鉴定结论'再到"事实'的过程.其间经过了两次加工:第一次是鉴定人或专家证人的加工,加工所得产品为鉴定结论或专家证言,成为比较容易为法官所理解的证据材料;第二次为裁判者的加工,专家证言与事实之间的连接点是法官经验.上述两者间工作过程基本是一致的.但不能为此就认为专家证人是"英美法系国家诉讼中的鉴定人",将英美法系国家中的专家证人等同于大陆法系中的鉴定人,(5)这是不对的.
专家证人的产生方式和在庭审中的应用功能则与鉴定人之间有相当的差别,两者不能相互代替,而是在各自的应用领域内发挥着自身独到的作用.具体有如下不同:
第一,大陆法系的鉴定人,其资格有十分严格的标准,通常有国家法定管理机构颁发相关证书,才可做鉴定结论.我过第72条第一款规定:人民法院对专门性问题需要鉴定的,应当交由法定鉴定部门,没有法定鉴定部门的由人民法院指定的部门鉴定.而在英美法国家只要具有相关知识经验即可做专家证人.无论是有名的神经外科医生还是汽车修理??只要胜任自己的工作都是专家.(6)
第二,大陆法系鉴定人通常都在某一被批准认可的权威或专门机构工作,鉴定结论是以该机构名义出具的.而英美法系的专家是以个人名义提交证词的.
第三,大陆法系鉴定人在诉讼中,往往同审判人员书记员等一样有回避事由限制.如法国民诉法典中第五章由技术人员执行的预审措施第234条规定:"对技术人员得以申请法官回避之相同理由申请回避."(7)而英美法系没有此种回避规定.
第四,大陆法系诉讼中所使用的鉴定结论,往往只有某一权威鉴定机构出具的唯一一份材料,非特殊原因不可催翻,而英美法中往往出现多份专家意见,陪审团需对这些专家证言作综合判断,衡量其证明力.
第五,从功能方面,在此需要说明的是英美法系的专家证人有两项功能:一是对案件中涉及专业问题的证据资料进行分析研究并形成一定意见,该意见作用在于将难以为法官所理解的专业性证据材料转化为容易为法官所理解的专家意见,从而帮助法官认定事实,这与鉴定结论基本一致.二是对其中普遍性的规则惯例进行说明解释,从而帮助法官理解判断当事人意见.其中第二项对我们有很好的借鉴意义.在科技发展的今天,诉讼越来越多的涉及工业商业等专业性问题,会遇到很多专业术和行业规则,第二项功能恰恰可以消除双方在此领域可呢感存在的不同意见.

综上,坚持大陆法系传统的鉴定人制度同时引入英美法系专家证人制度,使两者各自独特的功能一并用于改造我国现行的鉴定制度,能够最大限度的使我国诉讼程序在追求实体公正与程序功能上的最低效能,既能充分发挥法官在审查判断证据上的积极作用,同时又能发挥当事人作为对立双方的有效制衡.而且有利于使我国鉴定制度在一定范围内引入市场竞争机制.通过使鉴定主体多元化与职业化,一方面为当事人创造更多选择机会,另一方面能保障法官公正行使审判权.

(1)毕玉谦 郑旭 刘善春著 法律出版社2003年7月 461
(2)何家弘 刘品新著 法律出版社2004年版
(3)白绿铉 卞建林 译中国法制出版社 2000年226页
(4)卞建林 译 中国政法大学出版社 1996版117
(5)徐进中文版 中国检察出版社1992年49
(6)乔恩.R.华尔兹著,何家弘等译中国人民公安大学出版社 1993年 344
(7)罗结珍译北京国际文化出版公司 1997年 507


甘肃省庆阳市人民政府


庆政发〔2008〕108号
庆阳市人民政府关于印发《庆阳市价格调节基金征收管理办法》的通知

各县（区）人民政府，市直各部门，中、省驻庆各单位：
　　《庆阳市价格调节基金征收管理办法》已经市政府二届14次常务会议研究同意，现印发你们，请遵照执行。

二〇〇八年六月二十六日

　　 庆阳市价格调节基金征收管理办法

　　第一章 总 则
　　第一条 为了适应社会主义市场经济发展要求，建立政府运用经济手段平抑市场价格的调节机制，保持市场价格平稳，安定人民生活，根据《中华人民共和国价格法》和国家有关规定，制定本办法。
　　第二条 价格调节基金是由政府多渠道筹集，用于稳定与人民生活关系重大的实行市场调节价的重要商品价格的专项资金。
　　第三条 在本市行政区域内从事经营活动的各有价单位和个人均适用本办法。
　　第四条 价格调节基金的征收和管理实行政府领导下的由价格调节基金领导小组决策、价格调节基金领导小组办公室运作、财政和审计部门监督的管理体制。
　　第五条 价格调节基金领导小组由市、县（区）人民政府主要领导任组长，分管价格工作的领导，同级价格、财政部门的主要负责人任副组长，审计、税务、工商、建设、国土资源、交通、文化等有关部门负责人为成员。
　　价格调节基金办公室设在同级价格主管部门，负责价格调节基金的管理工作。
　　第二章 价格调节基金征收范围和标准
　　第六条 除行政事业性收费免征价格调节基金外，其它经营性收费按照年收入总额的0.2%征收。
　　第七条 石油、化工、煤炭、金融、保险、证券、通信、邮政、烟草、电力等企业按照生产经营收入的0.2%征收，其它工业企业和商流企业按照生产经营收入的0.1%征收。
　　第八条 文化娱乐业、旅游业、餐饮业、洗浴场所、旅游参观点（不含城市公园）按照经营额和门票收入的0.3%征收，旅馆业按照床位每人每天1元征收，对无法计算床位和人数的按照营业收入的0.3%征收。
　　第九条 商业性质的开发建设用地，新增的按照征地费的1%征收，拆迁改造的按照执行地价的0.5%征收。
　　第十条 建筑施工、装饰装潢、房地产开发等企业按照承揽工程总造价或销售收入的0.3%征收。
　　第十一条 营运性机动车辆按照以下标准征收：
　　（一）大客车（含城市公交车）每月每车8元；
　　（二）出租小客车（含定线面包车）每月每车3元；
　　（三）货车每月每吨位2元。
　　第十二条 机动车辆修理业按照经营收入的0.2%征收。
　　第十三条 个体工商户按照每户每月2元征收。
　　第十四条 社会中介机构按照经营收入的0.2%征收。
　　第三章 征收、管理和使用
　　第十五条 价格调节基金根据行业性质分别按月、季、年度征收，具体征收管理工作由市、县（区）人民政府价格主管部门负责，实行分级征收和管理。
　　第十六条 价格调节基金统一由地税部门代征，使用财政部门监制的票据。其中，石油、化工、煤炭、金融、保险、证券、通信、邮政、烟草、电力等驻庆的中央、省属企业涉及的基金统一由市地税局代征；其他企业、单位和个人涉及的基金按管辖范围由市、县（区）地税局分级代征。
　　第十七条 企业缴纳价格调节基金列营业外支出，增设价格调节基金明细科目。
　　第十八条 价格调节基金是政府性非税收入资金，要纳入政府性基金预算管理，作为调控物价、稳定市场的专项资金，专款专用，任何单位和个人不得截留、挤占或者挪作他用。当年余额结转下年度继续使用。
　　第十九条 价格调节基金使用的范围：
　　（一）政府储备重要商品，稳定重大节日市场价格，平抑灾区价格或应对其它突发性涨价和跌价；
　　（二）扶持与副食品生产相关的科研活动和科技成果转化；
　　（三）扶持城镇副食品批发市场建设和农村与副食品相关的基础设施建设；
　　（四）扶持科技含量高、无公害、环保型副食品的生产；
　　（五）列支代征手续费、超额征收奖金和价格调节基金办公业务费。
　　第二十条 价格调节基金采取有偿使用和无偿补贴的方式，可以当年使用，也可以滚动使用。
　　第二十一条 价格调节基金的年度使用方向、数额由使用单位提出书面申请，价格调节基金办公室考察提出具体意见，经价格调节基金领导小组审查后报市县政府审批。
　　第二十二条 市价格调节基金办公室要对基金的使用情况每年进行一次全面检查，县（区）价格调节基金办公室要对基金使用情况经常进行跟踪检查，及时解决使用中存在的问题。
　　第二十三条 在未发生重大自然灾害或严重通货膨胀的情况下，价格调节基金使用量按当年征收基金总额的三分之一掌握。
　　第二十四条 价格调节基金代征手续费按实际入库基金额的3%执行，主要用于弥补地税部门征收成本。
　　第二十五条 本着打紧费用的原则，价格调节基金领导小组办公室可从当年本级价格调节基金入库总额中安排0.5%的经费，作为管理费用。
　　第二十六条 市、县（区）价格调节基金办公室要将基金的征收、使用、结存等情况严格依法统计，定期向同级政府和上级价格主管部门报告。
　　第四章 法律责任
　　第二十七条 价格调节基金缴纳单位应当按时缴纳基金，逾期按日加收应征额5‰的滞纳金。
　　第二十八条 价格调节基金缴纳单位逾期拒不缴纳基金的，市、县（区）价格、地税部门可以申请人民法院依法强制执行。
　　第二十九条 代征部门不得擅自提高征收标准，对擅自提高征收标准的，由市、县（区）价格主管部门责令改正。
　　第三十条 价格调节基金的使用单位违反规定使用基金，价格主管部门应当责令其限期改正，情节严重的要追回已经拨付的资金，并在一定时限内取消其使用基金的资格。
　　第三十一条 阻碍价格调节基金工作人员执行公务的，由公安机关依法予以治安处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第三十二条 价格调节基金征收管理工作人员玩忽职守、徇私舞弊的，由其所在单位或上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第三十三条 市、县（区）价格主管部门要自觉接受财政、审计等部门的监督，确保价格调节基金专款专用。
　　第五章 附 则
　　第三十四条 本办法自2008年7月1日起施行。
　　第三十五条 本办法由市物价局负责解释。